OECD RELEASES DISCUSSION DRAFT ON ATTRIBUTION OF PROFITS TO PEs

The OECD released a discussion drafts on attribution of profits to permanent establishments (BEPS Action 7) on June 2017 for public comments.

The OECD discussion draft talk about how the attribution of profits to permanent establishments (PEs) under Article 7 of the Model Tax Convention (MTC) should take account of the changes in the final BEPS reports to both the PE definition (action 7) and the Transfer Pricing Actions (8-10), providing additional guidance on attribution of profits to permanent establishments (PEs) focusing on two topics:

  1. PE created related to the figure of the dependent agent (DAPE) through commissionaire and similar arrangements, and
  2. PEs related to warehouses as fixed place of business.

The discussion takes the form of four examples relating to DAPEs and one example relating to warehouses. Each example is followed by specific questions to commentators. The discussion draft also discusses the coordination of Articles 7 and 9 of the MTC.

The main points discussed about are: (1) that a PE should be treated as if it were distinct and separate from its overseas head office; and (2) that assets and risks should be attributed to the PE or the head office in line with the location of “significant people functions“.

Also, the draft pointed the importance that participating countries should consider simplification measures to eliminate any double taxation:  double taxation could arise not only where the tax authorities in different countries do not share the same view of the profits attributable to a PE, but also within a country if the same profits are taxed in the dependent agent and in the PE.

1. Key hightlights related to Dependent Agent PE:

The discussion draft sets out four similar examples and an analysis of how profits should be allocated by considering article 5 (PEs), article 7 (business profits) and article 9 (associated enterprises) of the OECD model tax treaty, in the case of dependent agents created by the figure of commissionaire or similar arrangements.

Profits are attributed to the location of functions, assets and risks attributed to the significant people functions that perform significant functions in respect of assets used and controlled risks.

About the concept of “significant functions”:

  • In the case that the PE performes activities on behalf of the nonresident enterprise and the DAE does not perform significant people functions relevant to the attribution of risks and assets to the DAPE, and no risk or capital is to be attributed to the DAPE, it shouldn’t be attributed any no profits to the DAPE.
  • But in case the DAE does perform significant people functions relevant to the attribution of risks and assets to the DAPE, the analysis under art 7 rules, will be that a return for the funding of the economic ownership of the assets will be attributed to the DAPE, while the return for the risks will be allocated to the DAE.

In the case that there is the situation of transactions between a nonresident company and the resident dependent agent, the discussion draft states that an additional analysis to the attribution of profits to the DAPE should be performed, which is to determine the arm’s length remuneration of the dependent agent Enterprise.

If that were the case, the OECD proposes that it would be most efficient to apply transfer pricing rules before moving to an analysis of the profit to be attributed to the PE of the nonresident, as this process would provide the arm’s length fee deductible in the DAPE in respect of the functions performed by the DAE.

2. Key hightlights related to PE warehouse as fixed place of business PEs:

On the attribution of profits from activities not covered by the specific exceptions in Article 5 (4) of the MTC to warehouse PEs, the PE Discussion Draft states it is relevant whether significant people functions are being performed in the country in which the warehouse is based:

  • If no significant people functions are performed, the profits attributable to the PE essentially reflect the reward for the economic ownership of the asset and the routine functions performed at the warehouse.
  • If significant people functions are performed in the country in which the warehouse is situated, this should be reflected in the profits attributable to the PE.

 

Summing up, the discussion draft focuses on the concept of PE as DAPE and the existence of a warehouse as fixed place. In both topics, the core analysis to be performed should be the significant people functions performed by the PE, to attribute a level of adequate profit. Also, in the case of settling a resident PE of a nonresident company, rules of art. 9 MTC should be considered.

The PE discussion drafts, does not introduce any new rules, nor does it purpot to do so. It seeks to refresh the principles already established for the attribution of profits to a PE by way of examples.

 

The discussion draft could be downloaded here:http://www.oecd.org/tax/transfer-pricing/BEPS-discussion-draft-on-the-attribution-of-profits-to-permanent-establishments.pdf

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OECD RELEASES DISCUSSION DRAFT ON ATTRIBUTION OF PROFITS TO PEs

Directrices del Plan de Actuación Anual Tributario 2017 en materia de Precios de Transferencia.

La Agencia Estatal de Administración Tributaria (en adelante, AEAT) ha establecido los objetivos estratégicos que definen las áreas de riesgo fiscal que se consideran de atención prioritaria en cada ejercicio. Así, las directrices generales del Plan Anual de Control Tributario y Aduanero de 2017, contienen una referencia concreta a las líneas de actuación de prevención y control del fraude, en áreas que la Agencia Tributaria considere relevantes, para el ejercicio 2017.

Según el Plan de Actuación Tributaria de la AEAT, a lo largo del 2017, la Agencia centrará su actuación en la corrección de prácticas elusivas de las multinacionales de acuerdo con las áreas de riesgo BEPS (Base Erosion & Profit Shifting) de la OCDE. Entre otras áreas, se analizarán las estructuras de planificación fiscal agresiva relacionadas con la utilización abusiva de las políticas de precios de transferencia en determinadas operaciones intragrupo (reestructuraciones empresariales complejas, servicios intragrupo, operaciones de cesión de intangibles de alto valor).

En este sentido, la Administración Tributaria prestará especial atención a las alteraciones patrimoniales y a los trasvases de rentas y beneficios efectuados a partir de técnicas agresivas de planificación en materia de precios de transferencia, que pudieran producirse en la tipología de operaciones consideradas como sensibles.

Además, la adopción formal en el ejercicio pasado, por parte del Consejo de la OCDE, de los informes que conforman y desarrollan las Acciones BEPS número 8 a 10 y 13, en los cuales España ha tomado parte activa, supone que puedan ser directamente utilizados como elemento interpretativo de la normativa española en materia de operaciones vinculadas.

A lo largo de 2017, la Agencia Tributaria trabajará en el desarrollo de modelos de análisis de riesgo que permitan anticipar y optimizar el uso de la información que se comenzará a recibir este año sobre ‘tax rulings’ y sobre los informes ‘país por país’.

Las directrices contenidas en el Plan de Actuación 2017, supondrán un notable incremento de la información fiscal disponible por la AEAT acerca de la tributación de las multinacionales que operan en territorio español, respecto de los beneficios y rentas declarados por las multinacionales en España.

En el marco de la cooperación internacional, y en consonancia con las jurisdicciones de nuestro entorno, se impulsará la realización de actuaciones simultáneas de control, con el objetivo de comprobar e intercambiar información, en aquellos casos en los que se aconsejen una actuación conjunta.

En este sentido, se seguirán desarrollando actuaciones de resolución de acuerdos previos de valoración de operaciones vinculadas, como instrumento de prevención del fraude que permita garantizar la correcta tributación en España de multinacionales. Al mismo tiempo, se procederá a analizar la correcta aplicación de las propuestas de valoración previa que hubieran sido aprobadas con anterioridad.

De esta forma, los efectos del Plan de Actuación para 2017, elaborado por la AEAT, afectará profundamente a las multinacionales en nuestro país. La disponibilidad de información fiscal sobre las políticas de precios de transferencia aplicadas, y los beneficios y rentas obtenidos por las mismas, permitirá a la Administración mantener una posición de beligerancia tributaria en materia de PT, partir desde una posición competitiva en procedimientos de Inspección, y conocer, en mayor detalle que las propias multinacionales, las actuaciones de los sectores industriales.

Ahora más que nunca, resulta necesario contar con profesionales especializados en materia de precios de transferencia que acompañen a las multinacionales en todo momento, de manera continua, y asistan a las multinacionales a la hora de eliminar o minimizar los riesgos fiscales en materia de precios de transferencia.

 

 

Fuente: https://www.boe.es/boe/dias/2017/01/27/pdfs/BOE-A-2017-871.pdf

Directrices del Plan de Actuación Anual Tributario 2017 en materia de Precios de Transferencia.

PLAN DE ACTUACIÓN TRIBUTARIA Y ADUANERA 2017

Los principales focos de actuación de Hacienda para el ejercicio 2017 serán los siguientes:

  1. Control de grandes patrimonios

Detección de riesgos defraudatorios y aprovechamiento de la próxima información de la que dispondrá a lo largo de 2017 la Administración Fiscal:

  • datos intercambiar a raíz del Acuerdo FATCA,
  • de información espontáneas surgidas a raíz del intercambio de información automático en el seno de la UE,
  • de la información recibida sobre tax rulling,
  • del intercambio de informes país por país y
  • de la declaración de bienes y derechos situados en el extranjero.

Comprobación de obligados tributarios que materialmente residan en España, pero cuya residencia declarada se encuentre en un territorio de baja tributación o en ningún territorio

Desarrollo de software especializado de modelaje, detección y selección de riesgos.

  1. Control del IVA

Personaciones in situ en sedes y establecimientos al objeto de acreditar y regularizar situaciones de infradeclaración de ingresos.

Actuaciones sobre sectores con mayores niveles de riesgo de incumplimiento del IVA relacionados con actividades de venta al consumidor final.

Se vigilarán los comportamientos tributarios posteriores a las comprobaciones

  1. Economía sumergida y fraude fiscal

Se potenciará el análisis de la capacidad adquisitiva real de los contribuyentes, en función de la información sobre gestión de cuentas corrientes, beneficiarios de tarjetas de crédito y uso de efectivo.

Actuaciones para verificar el cumplimiento de la limitación de pagos en efectivo

Controles vinculados a la división artificial de actividad

Vigilancia contra la ocultación de titularidades bajo figuras societarias sin actividad económica real

Análisis de signos externos de riqueza analizados mediante acciones combinadas de las áreas de Inspección y Vigilancia Aduanera;

Utilización de testaferros y empresas fantasma,

  1. Elusión fiscal de multinacionales

Desarrollo de modelos de análisis de riesgo que permitan anticipar y optimizar el uso de la información de la que dispondrá a partir de 2017.

Corrección de prácticas elusivas de las multinacionales de acuerdo con las áreas de riesgo BEPS. En concreto:

  • Estructuras de planificación fiscal agresiva,
  • estructuras híbridas
  • generación artificial de gastos financieros,
  • utilización abusiva de las políticas de precios de transferencia
  • atribución de beneficios a establecimientos permanentes en España
  • tributación de operaciones realizadas con residentes en paraísos fiscales y
  • control de entidades que operan internacionalmente en el ámbito de la economía digital
  1. Fraude en la economía digital

Explotación de información disponible en internet

Control de fabricantes y prestadores de servicios online

Comprobación de los beneficios obtenidos por los agentes económicos que utilizan internet

Control de las operaciones de importación asociadas a transacciones de comercio electrónico

Análisis de los nuevos medios de pago electrónico que pueden facilitar la opacidad de las operaciones

Control de las tramas de fraude en el IVA, en las importaciones de productos de Asia y en el sector de los hidrocarburos

  1. Control de grandes deudores

Realización de medidas cautelares, derivaciones de responsabilidad e investigaciones patrimoniales en sede de recaudación que pongan de manifiesto insolvencias ficticias o conductas tendentes a eludir el pago de las deudas mediante la ocultación patrimonial

Seguimiento continuado de deudores con elevados importes adeudados

Exhaustiva y permanente investigación patrimonial

Control sistemático de sus deudas pendientes

Actuaciones de control en materia concursal para impedir conductas defraudatorias tendentes a eludir el pago de las deudas tributarias.

 

Fuente: BOE. Publicación del Plan Anual de Control Tributario y Aduanero de 2017: http://www.boe.es/diario_boe/txt.php?id=BOE-A-2017-871

PLAN DE ACTUACIÓN TRIBUTARIA Y ADUANERA 2017

REFORMA FISCAL (III): RÉGIMEN DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN LA ACTUALIDAD (II parte)

Tras una serie de posts, dedicados a las novedades en la normativa y en el reglamento del Impuesto de Sociedades acaecidas en el régimen de operaciones vinculadas español, en el presente post, pretendo hacer un resumen sobre el estado actual de la regulación de la documentacion en materia d eprecios de transferencia, establecido reglamentariamente,  tras su modificación en la Reforma Fiscal, en el Real Decreto 634/2015 de 11 de julio.

Un anterior pòst, por la extensión de la temática, trató sobre los aspectos técnicos fundamentales del régimen de precios de transferencia. En este segundo post, trataré de los aspectos relacionados con la documentación obligatoria que el contribuyente debe preparar en relación a sus operaciones vinculadas, recogiendo cuál es el contenido que la documentación debe recoger, qué tipos de documentos existen y cuáles son sus requisitos, que exenciones de documentación existen, etc…a través de la siguiente estructura:

1. Obligación de información y de documentación.

a) Contenido del Informe País por País.

b) Contenido de la Documentación del Grupo.

c) Contenido de la Documentación del Contribuyente

d) Contenido de la documentación simplificada

e) Contenido de la documentación normalizada

2. Exenciones a la Obligación de información y de documentación

a) Exenciones a la obligación de documentación.

b) Exenciones al contenido simplificado.

 

1. Obligación de información y documentación:

En los casos en quese realice una operación entre dos entidades entre las que se de una relación de vinculación (por encontrarse recogidas dentro del perímetro de vinculación) existirá una obligación de documentar y justificar dichas operaciones vinculadas realizadas, siempre que:

» Dichas operaciones no se realicen en el seno de un grupo de consolidación fiscal.

» Dichas operaciones no sean realizadas por agrupaciones de interes economico o uniones temporales de empresas.

» La contraprestación del conjunto de dichas operaciones vinculadas, realizadas con la misma entidad vinculada, no sea superior a250.000€.

La documentación seelaborará, en cuanto a su contenido, observando las exigencias establecidas reglamentariamente: el dossier que el contribuyente deberá disponer se compone de tres piezas (master file o documentación del grupo, local file o documentación del contribuyente y Country by country report o informe país por país), siguiendo España, de esta manera, el enfoque de la OCDE a tres niveles (three tier approach). El contenido de dichos documentos es el que a continuación se recoge:

a) Contenido del Informe País por País (Country by Country Report):

El CbCR es obligatorio cuando el importe neto de la cifra de negocios del grupo, considerado conjuntamente a todas las entidades que formen el grupo, sea, en los 12 meses anteriores, superior a 750 millones de euros. Cumplido este umbral mínimo, deben presentar el informe, las matrices españolas de grupos empresariales o la filial española de grupos multinacionales, si esta es seleccionada por el grupo para ello, aunque dependerá de la existencia de un acuerdo de intercambio de información fiscal, que sea aplicada de manera efectiva y no sea incumplido, así como de la existencia de obligación de presentareste Informe en la jurisdicción en que la matriz del grupo sea residente fiscal.

El Informe País por País se presentará en España mediante el modelo 231, aprobado por Orden Ministerial.

En general, el Informe País por País debe contener la información de forma agregada, por cada país o jurisdicción:

Información  financiero económica, como por ejemplo (ingresos brutos del grupo con entidades vinculadas y entidades terceras, resultado antes de impuestos, importe de impuestos de naturaleza idéntica o análoga al IS satisfecho, devengado y retenido, importe de los fondos propios y capital social, volumen total de los activos materiales e inversiones inmobiliarias) y otros datos contables como (plantilla media, lista de entidades residentes y/o establecimientos permanentes del grupo, actividades principales realizadas y cualquier otra información que se considere relevante).

b) Contenido de la Documentación del Grupo (Master File):

La documentación de grupo se presentará cuando el obligado tributario en España obligado a presentarlo obtenga una cifra de negocios superior a 45 millones de euros. En relación al contenido obligatorio de documentación acerca del grupo al que el contribuyente pertenece, hay que hacer mención a los siguientes puntos:

* Información acerca de la estructura organizativa, jurídica y operativa del Grupo, cualquier cambio relevante respecto del año anterior que se haya producido e identificar a las entidades que forman parte del mismo.

* Información sobre las principales actividades que lleva a cabo el Grupo, los principales mercados geográficos en los que el grupo tiene presencia, explicar las principales fuentes de beneficio, y detallar la cadena de suministro de los bienes y servicios que supongan al menos el 10% del negocio del grupo, señalar las funciones ejercidas, los riesgos asumidos y principales activos utilizados por las entidades que conforman el grupo, explicar la política del grupo en materia de precios de transferencia, el método o métodos de fijación de los precios adoptados, identificar los distintos acuerdos de reparto de costes o ARCs, señalar como los distintos contratos de prestación de servicios relevantes suscritos entre las entidades del grupo y mencionar aquellas operaciones de reestructuración, reorganización y operaciones de adquisición/cesión de activos.

* Información sobre la estrategia general global del grupo en relación con los activos intangibles que posea el grupo, identificando que entidades desarrollan, ostentan la propiedad y explotan los activos intangibles, explicación de la localización de las principales instalaciones en las que se realizan las actividades de investigación y desarrollo, identificar cuáles son los activos intangibles relevantes del Grupo que son objeto de cesión/transmisión, qué entidades ostentan la titularidad de dichos intangibles y cual es la política de precios de transferencia del grupo en relación a los mismos.

* Información relativa a la actividad financiera del grupo, es decir, la forma de financiación del grupo, identificando los principales acuerdos de financiación suscritos con entidades o personas independientes, identificando las entidades del grupo encargadas de la financiación, el país de constitución y el país de su sede de dirección efectiva, describir la política del grupo en materia de precios de transferencia de los acuerdos de financiación suscritos.

* Información acerca de los Estados Financieros anuales consolidados del grupo y una relación y descripción de los acuerdos previos de valoración vigentes y otras decisiones con cualquier autoridad fiscal que afecte a la distribución de beneficios del grupo entre los países en que se tenga presencia.

c) Contenido de la documentación específica del Contribuyente (Local File):

* Información descriptiva acerca del contribuyente, tales como identificación de la Estructura de dirección, organigrama y personas o entidades destinatarias de los informes sobre la evolución de las actividades del contribuyente y su residencia fiscal, descripción de las actividades del contribuyente, de su estrategia de negocio, de su participación en operaciones de reestructuración o de cesión o transmisión de activos intangibles en el período impositivo, así como identificación de los principales competidores en el mercado.

* Información de las operaciones vinculadas realizadas por el contribuyente, en concreto, descripción detallada de la naturaleza, características e importe, identificación del contribuyente y de las personas o entidades vinculadas con las que se realicen las operaciones vinculadas, análisis de comparabilidad detallado de acuerdo al art. 17 RIS, explicación relativa a la selección del método de valoración tomado, razones que justificaron la elección del mismo, forma de aplicación, comparables obtenidos y el valor o intervalo de valores derivados de la aplicación del mismo, criterios de reparto de gastos y sus acuerdos suscritos, en concepto de servicios prestados conjuntamente en favor de varias personas o entidades vinculadas, mencionar los acuerdos previos de valoración vigentes y cualquier otra decisión con alguna autoridad fiscal que estén relacionados con las operaciones vinculadas,

* Información económico-financiera del contribuyente recogida en los estados financieros anuales del contribuyente, Conciliación entre los datos utilizados para aplicar los métodos de precios de transferencia y los estados financieros anuales y Datos financieros de los comparables utilizados y fuente de la que proceden.

d) Contenido de la documentación simplificada:

La documentación se presentara de manera simplificada cuando la cifra de negocio del contribuyente sea inferior a 45 millones de euros, pero superior a 10 millones de euros. Esta documentación simplificada tendrá el siguiente contenido:

– En relación a la documentación del Grupo (Master file), el contribuyente estará exento preparar esta parte.

– En relación a la documentación especifica del contribuyente, su contenido será, exclusivamente, el siguiente:

* Información de las operaciones vinculadas realizadas por el contribuyente, en concreto, descripción detallada de la naturaleza, características e importe, identificación del contribuyente y de las personas o entidades vinculadas con las que se realicen las operaciones vinculadas, identificación del método de valoración tomado, forma de aplicación, comparables obtenidos y el valor o intervalo de valores derivados de la aplicación del mismo.

e) Contenido de la documentación normalizada:

En el supuesto de personas o entidades que obtengan una cifra de negocio inferior a 10 Millones de euros, su documentación se podrá entender cumplimentada a través del documento normalizado elaborado al efecto por Orden del Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas, no debiendo de aportar los comparables obtenidos de la aplicación del método de valoración elegido.

2. Exenciones a la obligación de información y de documentación:

a) Exenciones a la obligación de documentación

La documentación específica no será exigible en los siguientes casos:

A las operaciones realizadas entre entidades que se integren en un mismo grupo de consolidación fiscal, a las operaciones realizadas con sus miembros o con otras entidades integrantes del mismo grupo de consolidación fiscal por las agrupaciones de interés económico, inscritas en el registro especial del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas, salvo en el caso de uniones temporales de empresas o fórmulas de colaboración análogas a las uniones temporales, que se acojan al régimen establecido en el artículo 22 de esta Ley, que la documentación específica si será exigible, a las operaciones realizadas en el ámbito de ofertas públicas de venta o de ofertas públicas de adquisición de valores y a las operaciones realizadas con la misma persona o entidad vinculada, siempre que el importe de la contraprestación del conjunto de operaciones no supere los 250.000 euros, de acuerdo con el valor de mercado.

b) Exenciones al contenido simplificado

En ningún caso, el contenido simplificado de la documentación resultará de aplicación a las siguientes operaciones, debiendo justificarse mediante la documentación específica.

A las operaciones vinculadas  realizadas por contribuyentes del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas, en el desarrollo de una actividad económica, a la que resulte de aplicación el método de estimación objetiva con entidades en las que aquellos o sus cónyuges, ascendientes o descendientes, de forma individual o conjuntamente entre todos ellos, tengan un porcentaje igual o superior al 25 por ciento del capital social o de los fondos propios, a las operaciones de transmisión de negocios, a las operaciones de transmisión de valores o participaciones representativos de la participación en los fondos propios de cualquier tipo de entidades no admitidas a negociación en alguno de los mercados regulados de valores, o que estén admitidos a negociación en mercados regulados situados en países o territorios calificados como paraísos fiscales a las operaciones sobre inmuebles y a las operaciones sobre activos intangibles.

 

Como se puede observar, las exigencias en el contenido de la documentación se han visto  multiplicadas: al aumento del contenido de información (aparición del CbCR) se ha añadido el incremento del contenido de la documentación, lo cual genera una mayor carga burocrática y administrativa al contribuyente.

REFORMA FISCAL (III): RÉGIMEN DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN LA ACTUALIDAD (II parte)

LA OCDE PUBLICA UN BORRADOR DE DISCUSIÓN ACERCA DE LAS GUÍA SOBRE LA DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIO ENTRE PARTES RELACIONADAS

El pasado día 4 de julio, la OCDE publicó un informe de discusión que propone modificar diversos puntos de las Directrices de la OCDE, en relación con la redacción del método de distribución del resultado en transacciones entre partes vinculadas con el fin de revisar su contenido y alinearlo con las tendencias y novedades que a nivel global están surgiendo, en relación al Plan de Acción BEPS.

El informe pretende alinear los beneficios derivados de los precios de transferencia con la creación de valor en una operación vinculada, en dirección en la que apuntan las Acciones de BEPS 8 a 10.

De una lectura del informe, se extraen las siguientes conclusiones e ideas:

  1. La cadena de valor y la distribución del resultado:

Al analizar la conveniencia del uso de la distribución de resultados, en el caso de cadenas de valor altamente integradas, se distingue la integración “secuencial” de la integración “paralela”:

  • En la integración secuencial, las partes realizan secuencialmente funciones poco significativas dentro de la cadena de valor; a menudo, se dará el caso en el que existan comparables fiables en cada etapa o elemento en la cadena de valor.
  • En la integración paralela, existirán múltiples partes que participan en la misma etapa de la cadena de valor de la transacción, contribuyendo con activos y compartiendo funciones.

Una delineación exacta de la transacción, determinará los riesgos económicos significativos que cada entidad interviniente comparte en la transacción. Siendo así, el uso de la distribución de resultados se encontraría plenamente justificado.

Se reconoce la dificultad de la aplicación de la distribución del resultado, no siendo apropiado, generalmente, cuando un parte hace sólo contribuciones rutinarias.

Se recomienda implementar medidas de seguridad y precauciones en contra de la aplicación del método de la distribución del resultado si su uso no es apropiado.

La existencia de una cadena de valor integrada no implica necesariamente el uso del método de distribución del resultado transaccional.

 

  1. Análisis de la cadena de valor:

El borrador de discusión articula el papel del análisis de la cadena de valor en un estudio de precios de transferencia: se aconseja el uso del análisis de la cadena de valor para delinear con precisión una transacción.

El análisis de la cadena de valor es simplemente una herramienta para ayudar a delinear con precisión una transacción, en particular en relación con el análisis funcional.

Un análisis de la cadena de valor debe considerar los siguientes puntos:

  • identificación de dónde y cómo se crea valor en las operaciones de negocios, una consideración de las funciones económicamente significativas, activos y riesgos;
  • una determinación de qué entidad realiza las funciones, contribuye con los activos y asume los riesgos;
  • explicación sobre cómo se interrelacionan las funciones, activos y riesgos;
  • identificación de cómo las circunstancias económicas pueden crear oportunidades para capturar ganancias superiores a lo que permitiría que el mercado (por ejemplo, intangibles únicos o primera ventajas mover);
  • y si la creación de valor es sostenible.

La selección del método de la distribución del resultado como el método más adecuado, según WP6, en el caso de una empresa multinacional operando a través de una cadena de valor global.

Un análisis de la cadena de valor podría formar parte del análisis funcional que se realizará en la delimitación precisa de cada transacción, o simplemente se trata de una herramienta para ser aplicada en las transacciones en las que la distribución del resultado es el método más adecuado.

 

  1. Guía acerca del método de distribución del resultado:

 El borrador de discusión describe el método de distribución del resultado como un método por el que se dividen los beneficios combinados entre las empresas asociadas, en función de un parámetro económico válido, que se aproxime a la división de los beneficios que habría ocurrido en circunstancias comparables con términos de libre competencia.

El borrador de discusión distingue «distribución de resultados de beneficios esperados» de «distribución de resultados de beneficios reales». La determinación de qué beneficios deben combinarse, debe ser determinado ex ante.

 

  1. Idoneidad del uso de la distribución del resultado:

La distribución del beneficio transaccional es más apropiada en casos de operaciones: (i) altamente integradas y (ii) aportaciones únicos y valiosos por parte de múltiples partes.

El uso de la «distribución del resultado transaccional de beneficios reales» es más adecuado en los casos en que las partes intervinientes realicen actividades con una alta integración entre ellas, existiendo un mayor compartición de resultados inciertos, que sean resultantes de los riesgos económicamente importantes, que son controlados por las partes.

El uso de la «distribución del resultado transaccional de beneficios esperados» no requiere del nivel de integración ni riesgo compartido que si sería necesario que exista en caso de utilizar la «distribución del resultado transaccional de beneficios reales».

Otra situación en que la distribución del resultado transaccional puede ser el método más adecuado,es cuando las múltiples partes realizan contribuciones únicas y valiosas. El concepto de “contribuciones únicas y valiosas” se define como los casos en lo que (i) la aportación no es comparable con aportacionesque puedan realizar partes no vinculadas en circunstancias comparables, y (ii) el uso de las contribuciones en la transacción supone una fuente de beneficios económicos reales o potenciales.

La guía señala que la medida de beneficios que utiliza como base para la división de ganancias dependerá de la naturaleza de las operaciones integradas y el reparto de riesgos, según lo determine la delimitación exacta de la transacción.

El borrador de discusión proporciona un análisis útil de cómo necesitan ser identificadas las ganancias asociadas a una transacción específica y cómo pueden afectar a la confiabilidad del análisis las condiciones de las asignaciones entre las partes.

Aunque ya existía en las DOCDE de la versión 2010 la distinción entre “distribución del resultado de las contribuciones” y “distribución del resultado residual”,la nueva redacción de la guía de uso de este método, recomienda el uso de métodos de valoración complementariosal análisis de la distribución del resultado, como por ejemplo el uso de la «distribución del resultado transaccional de beneficios esperados», como forma de establecer y fijar el precio de las aportaciones realizadas por las partes.

 

Fuente y descargables:

http://www.oecd.org/ctp/transfer-pricing/release-of-beps-discussion-drafts-on-attribution-of-profits-to-permanent-establishments-and-revised-guidance-on-profit-splits.htm

LA OCDE PUBLICA UN BORRADOR DE DISCUSIÓN ACERCA DE LAS GUÍA SOBRE LA DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIO ENTRE PARTES RELACIONADAS

REFORMA FISCAL (II): RÉGIMEN DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN LA ACTUALIDAD

Tras una serie de posts, dedicados a las novedades en el régimen de operaciones vinculadas español recogido en la ley y en el reglamento del Impuesto de Sociedades, en el presente post, pretendo hacer un resumen conciso, sobre el estado actual de dicha regulación, tras su modificación en la Reforma Fiscal de 2014 en la Ley 27/2014 de 27 de noviembre.

Debido a su extensión, he estructurado el tema en dos grandes bloques, dividiéndolo en dos posts diferenciados. El primero de ellos, el presente, trataré sobre los aspectos técnicos fundamentales del régimen de precios de transferencia, como más adelante se señala. En un segundo post, trataré de los aspectos relacionados con la documentación obligatoria que el contribuyente debe preparar en relación a sus operaciones vinculadas y mantener a disposición de la Administración Tributaria.

Por tanto, en el presente post voy a tratar sobre los aspectos técnicos del régimen de precios de transferencia. Este bloque se esquematiza en los siguientes puntos:

  1. Primacía de las Directrices OCDE.
  2. Principio de Valor de mercado
  3. Perímetro de vinculación.
  4. Métodos de valoración.
  5. Aspectos del análisis de comparabilidad.
  6. Safeharbour de prestación de servicios del socio profesional a la sociedad.
  7. Ajustes de valoración: Rentas puestas de manifiesto en caso de que el valor de mercado no coincida con el valor convenido.
  8. Posibilidad de restitución patrimonial.
  9. Estanqueidad en caso de correcciones valorativas.
  10. Régimen sancionador.

 

  1. Primacía de la OCDE:

En la exposición de motivos de la LIS se expone con meridiana claridad que la regulación en materia de precios de transferencia española, se interpretará a la luz de las Directrices, Recomendaciones y demás trabajos de la OCDE y del FCUEPT en los casos en que el texto legal español no esté claro, pues esta primacía será efectiva siempre que la interpretación internacional no contravenga lo dispuesto en la normativa nacional.

  1. Principio de valor de mercado:

La LIS recoge el principio básico que se ha de aplicar en todo momento sobre las operaciones vinculadas, siendo este el que dichas operaciones vinculadas habrán de valorarse en todo momento a precios demercado, que es el precio al que dos partes independientes hubieran acordado llevar a cabo la operación, respetando, de esta forma, el principio de libre competencia.

  1. Perímetro de vinculación:

A continuación, la LIS recoge una lista cerrada de aquellos casos en que cabrá hablar de vinculación entre las partes intervinientes. Operaciones realizadas entre un socio que posea al menos el 25% del capital y la sociedad, operaciones realizadas entre una entidad y otra en la que se participe indirectamente en al menos un 25%, operaciones entre un administrador y la sociedad administrada, siempre que dichas operaciones caigan fuera de la esfera del ejercicio de dichas funciones de gestionar y administrar la entidad, operaciones realizadas en el seno de un grupo mercantil, entendiendo el concepto ‘grupo mercantil’ en el sentido del artículo 42 del Código de Comercio (posea o pueda disponer directa o indirectamente de la mayoría de los derechos de voto, haya nombrado o tenga la facultad de nombrar a la mayoría de los miembros del Órgano de Administración o existan una mayoría de administradores comunes en ambas sociedades), así como operaciones entre socios o administradores (o sus cónyuges y familiares hasta tercer grado) de una sociedad con otra sociedad del mismo grupo y operaciones entre una entidad y sus sucursales en el extranjero.

  1. Métodos de valoración:

Para calcular cual es el precio de mercado que corresponde a una operación vinculada, la LIS facilita cinco métodos para valorar dicho precio, que son los siguientes:

  • Método del precio libre comparable (CUP – Comparable Uncontrolled Price): Mediante este método se compara el precio establecido en la operación vinculada efectuada por el contribuyente con una entidad vinculada con el precio establecido por dos entidades independientes.
  • Método del coste incrementado (CPM – Cost Plus Method): Mediante este método se añade al valor de adquisición o coste de producción el margen habitual que, en operaciones idénticas, entidades independientes hubieran obtenido.
  • Método del precio de reventa minorado (RPM – Resale Price Method): Mediante este método se sustrae al precio de venta el margen habitual que, en operaciones idénticas, entidades independientes revendedoras hubieran obtenido.
  • Método de la distribución del resultado (PSM – Profit Split Method): Mediante este método se asigna a cada parte interviniente en la operación realizada de manera conjunta, una parte del resultado común derivado de la realización de dicha operación, en función de un criterio de reparto que recoja las condiciones que entidades independientes hubieran suscrito en circunstancias similares.
  • Método del margen neto de la transacción (TNMM – Transactional Net MarginMethod):Mediante este método, se atribuye a la operación vinculada realizada, un resultado neto adecuado, en función de las características de operaciones idénticas realizadas con partes independientes.
  • Otros métodos subsidiarios: La LIS permite la utilización de métodos alternativos, y técnicas de valoración generalmente aceptados, distintos de los anteriores, cuando los anteriores no puedan ser aplicados, siempre que los mismos respeten el principio de libre competencia.

En todo caso, el contribuyente podrá elegir cualquiera de los métodos anteriormente citados. Sin embargo, la elección del método de valoración que se utilizará,deberá tener en cuenta, la naturaleza de la operación vinculada, la disponibilidad de información fiable, el grado de comparabilidad entre las operaciones vinculadas y no vinculadas, entre otras circunstancias.

  1. Aspectos del análisis de comparabilidad:

Con el fin de determinar el valor de mercado que dos entidades independientes en condiciones de libre competencia hubieran acordado, hay que comparar las circunstancias, términos contractuales y características de cada una de las operaciones vinculadas llevadas a cabo por dos entidades vinculadas, con las circunstancias, términos contractuales y características de operaciones realizadas entre entidades independientes. A tal efecto, se tendrá que tener en cuenta la naturaleza de las operaciones y la conducta de las partes.

Para poder ver si dos operaciones son realmente equiparables, hay que llevar a cabo un análisis de comparabilidad. En el mismo, se tendrán en cuenta los siguientes aspectos: las características de los bienes transmitidos o servicios prestados, las funciones que cada parte asume al realizar la operación, identificar los riesgos y beneficios asumidos por cada parte al realizar la operación vinculada, ponderar los activos implicados utilizados en la operación vinculada, los términos contractuales pactados, las estrategias empresariales al realizar la operación vinculada analizada, las circunstancias económicas de los mercados que pudieran afectar a las operaciones, así como cualquier otra circunstancia que se pueda considerar relevante (a título de ejemplo, existencia de pérdidas, efectos de decisiones de poderes públicos, existencias de ahorros de localización o de sinergias)

La importancia de un buen análisis de comparabilidad radica en el hecho de que el grado de comparabilidad entre las operaciones vinculadas con las operaciones no vinculadas, la naturaleza de las operaciones vinculadas y la información disponible, determinarán qué método de valoración es el más adecuado utilizar.

  1. Safeharbour de prestación de servicios del socio profesional a la sociedad.

La LIS mantiene el safeharbour, o puerto seguro, en caso de operaciones entre el socio profesional y su sociedad, cuando los servicios que presta el socio a favor de la sociedad son similares y comparables a los servicios que presta la sociedad profesional a favor de terceros.

Este safeharbour considera que el valor al que se realiza la operación vinculada (valor convenido) coincide con el valor de mercado cuando se cumplan todos los requisitos siguientes:

  1. Que la sociedad cuente con medios materiales y humanos adecuados para desarrollar la actividad: Este requisito excluye a posibles sociedades interpuestas.
  2. Que más del 75% de los ingresos de la entidad procedan del ejercicio de actividades profesionales: Este requisito excluye del safeharbour a entidades holding, u otro tipo de sociedades, que obtengan una amplia parte de sus ingresos a través de rentas pasivas.
  3. Que el importe que reciban los socios profesionales en concepto de retribuciones derivadas de la realización de servicios profesionales en favor de la sociedad, sea al menos el 75% del resultado previo, excluidas dichas retribuciones.
  4. Que el importe de las retribuciones de cada uno de los socios no sea inferior a 1,5 veces el salario medio de los empleados que ejerzan funciones similares a las de los socios profesionales. En ausencia de estos, se tomará el IPREM.
  5. Que el importe de las retribuciones de cada uno de los socios se determine en función de la contribución efectuada a la buena marcha de la entidad, mediante criterios cualitativos y/o cuantitativos.

Como se ha mencionado, cuando se cumplen todos y cada uno de los requisitos anteriormente recogidos, el valor convenido en la operación vinculada se considera que coincide con el valor de mercado. Si no se cumple alguno de los criterios mencionados, habrá de realizar un análisis de comparabilidad y económico, justificando el valor convenido a través de alguno de los métodos de valoración previsto en la LIS.

  1. Ajustes de valoración: Rentas puestas de manifiesto en caso de que el valor de mercado no coincida con el valor convenido.

La diferencia entre el valor convenido establecido por las partes intervinientes en las operaciones vinculadas y el valor de mercado calculado al que operarían dos entidades independientes, tendrá la consideración de renta tributable para las partes vinculadas, teniendo el tratamiento fiscal que corresponda en función de la naturaleza de la renta.

De esta manera, en el caso concreto de relación socio/sociedad:

– Si la diferencia supone ingreso para el socio y un gasto para la sociedad, se considerará retribución de fondos propios para la entidad y como participación en beneficios para el socio, es decir, se producirá una recalificación de la renta y recibirá el tratamiento fiscal de dividendo.

– Si la diferencia supone un ingreso para la sociedad y un gasto para el socio, se considerará aportación del socio a los fondos propios y un mayor valor de la participación del socio en sede de la sociedad y una liberalidad para el socio.

  1. Posibilidad de restitución patrimonial.

En caso de existir una diferencia entre el valor demercado y el valor convenido por las partes, la nueva redacción de la LIS abre la posibilidad de evitar la tributación de la renta derivada de dicha diferencia a través de la restitución patrimonial a favor de la persona o entidad a favor de la cual surja la renta.

La restitución patrimonial deberá realizarse antes de dictar la liquidación firme que incluya la aplicación del ajuste de valores.

  1. Estanqueidad en caso de correcciones valorativas.

En caso de reconocerse alguna corrección en el valor de una operación vinculada a efectos de los impuestos IS, IRNR o IRPF, esta corrección del valor no surtirá efectos en otros impuestos, salvo que se disponga de lo contrario. Y viceversa, en caso de reconocerse alguna corrección en el valor de una operación vinculada a efectos de otros impuestos, esta corrección del valor no surtirá efectos en los impuestos IS, IRNR o IRPF, salvo que se disponga de lo contrario.

  1. Régimen sancionador (art. 18.13 LIS)

La LIS establece un régimen sancionador específico que es de aplicación a la normativa de precios de transferencia. Existen dos tipos de infracción:

Constituye infracción que se considera grave, en caso de que la documentación que hay que mantener a disposición de la Administración se aporte incompleta o falsa o no se aporte. En este caso la sanción será una multa pecuniaria fija de 1.000€ por cada dato y 10.000€ por conjunto de datos omitidos, falsos u omitidos, con el límite máximo de la menor entre el 10% del importe conjunto de las operaciones vinculadas sujetas realizadas en ese periodo impositivo o del 1% del importe de la cifra de negocios.

Constituye infracción que se considera muy grave, en caso de que la documentación que hay que mantener a disposición de la Administración se aporte incompleta o falsa o no se aporte o el valor declarado en el impuesto no sea el valor de mercado derivado de la documentación preparada, siempre que la administración tributaria haya realizado correcciones valorativas sobre el valor de las operaciones vinculadas.En este caso la sanción será una multa pecuniaria proporcional del 15% sobre las cantidades que resulten de las correcciones realizadas. La sanción derivada de esta infracción muy grave es incompatible con el régimen general infractor que recogen los artículos 191 a 195 LGT.

En el próximo post se describirá la actual redacción de la documentación que el contribuyente debe mantener a disposición de la administración tributaria, cuyo contenido se establece reglamentariamente.

REFORMA FISCAL (II): RÉGIMEN DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN LA ACTUALIDAD

NOVEDADES EN FISCALIDAD INTERNACIONAL: Protocolo del CDI España-México.

El pasado mes de abril entró en vigor el Protocolo –que se firmó a mediados de diciembre de 2015- que modifica el Convenio de Doble Imposición -datado en 1992- suscrito entre España y México. El mencionado documento mejora definiciones conceptuales, modifica la tributación de diversas tipologías de rentas e intruduce nuevas claúsulas antiabuso. Para la descarga del protocolo, pinchar aquí Protocolo.

De manera sucinta, destacaría los siguientes puntos:

 *   La tributación de dividendos se modifica desde el tipo withholding tax del 5% si el porcentaje de participación en el capital de la filial sea superior al 25% o 15% en el resto de casos, al 0% con un porcentaje de participación de al menos el 10% y un withholding tax del 10% en el resto de casos. También aplica 0% en dividendos que perciba un fondo de pensiones.

*   La tributación de intereses se ve reducida desde el 10% en caso de intereses percibidos de entidades bancarias y un 15% en el resto de casos a un 0% cuando el beneficiario sea un fondo de pensiones, un 4,9% si el interés lo paga una entidad bancaria o un 10% en el resto de casos. Se introduce también la cláusula de nación más favorecida, según la cual, si existiera un CDI firmado con un Estado Miembro UE que tuviera un withholding tax menor, se aplicaría ese tipo en lugar de los nuevos establecidos.

*   En el artículo de royalty, sin llegar a modificar los tipos de withholding establecidos en CDI, si se introduce la cláusula de nación más favorecida de la misma forma que en intereses.

*   La tributación de ganancias patrimoniales se ve también mejorada, puesto que baja el tipo de retención aplicable a rentas puestas de manifiesto como consecuencia de transmisiones de acciones/participaciones desde un tipo del 25% a un 0% cuando el transmitente sea una institución financiera, aseguradora o fondo de pensiones o si las acciones están sujetas a negociación en mercados regulados y un 10% en el resto de casos.

*   Disposiciones en cuestiones de residencia fiscal, al introducir reglas de ruptura de empate (en inglés “tiebreaker rules”) en caso de doble residencia fiscal.

*   Definición de servicios de asistencia técnica, para adecuar la calificación y determinar a través de qué articulo del CDI tributan (royalty o beneficios empresariales).

*   Redefinición del método de eliminación de la doble imposición, mediante deducción, en residencia, de los impuestos soportados en origen, cuando el porcentaje de participación sea superior al 10%.

*   Introducción de reglas antiabuso, en el sentido de la Acción 6 del Plan BEPS, concretamente, reglas que limiten la aplicación de beneficios fiscales en casos de abuso de convenios, mediante la introducción de la cláusula de ‘motivos económicos validos’ (en jerga inglesa, “principal purpose test” o PPT) es decir, la negación de la aplicación de un beneficio fiscal originado por la realización de un acuerdo cuyo único fin haya sido, exclusivamente, la obtención de dicho incentivo.

 La noticia a destacar en este hecho es que es la primera modificación de un CDI, mediante protocolo, suscrito por España, que recoge diversas recomendaciones realizadas en el Plan de Acción BEPS recogidas en la acción 6 – Prevención del abuso de Convenios, entre otras. ¿Veremos próximamente mas modificaciones de CDIs para adaptarlos a las disposiciones BEPS o hasta la firma del instrumento multilateral de implementaión de BEPS no habrá modificaciones?

NOVEDADES EN FISCALIDAD INTERNACIONAL: Protocolo del CDI España-México.